平成25年(あ)第507号 覚せい剤取締法違反被告事件 平成25年11月19日 第三小法廷判決主文 原判決中「当審における未決勾留日数中80日を原判決 の懲役刑に算入する。」との部分を破棄する。
 その余の部分に対する本件上告を棄却する。理由 弁護人中川司の上告趣意のうち,判例違反をいう点について記録によれは,被告人は,第1審判決判示第1の覚せい剤の営利目的所持の事実 と同一性のある事実につき,起訴前てある平成23年10月13日,勾留状の執行 を受け,その後第1,2審を通して勾留を継続されていたものてあるか,その間, 第1審は,平成24年9月26日,被告人を懲役7年6月及ひ罰金250万円に処 するなととする判決を言い渡し,これに対し,被告人か同年10月10日控訴を申 し立てたところ,原審は,平成25年2月27日,第1審判決中第1審における訴 訟費用を被告人に負担させた部分を破棄し,その余の部分に関する控訴を棄却する とともに,原審における未決勾留日数中80日を第1審判決の懲役刑に算入する旨 の判決を言い渡したことか認められる。そして,原判決か,上記のとおり,原審に おける未決勾留日数中80日を第1審判決の懲役刑に算入する旨を言い渡した点 は,その理由中の記載に照らし,被告人の控訴申立後の未決勾留の日数の一部を, 刑法21条により裁量によって算入した趣旨てあることか明らかてある。しかし,本件のように控訴審か被告人の控訴に基ついて第1審判決を破棄する場合には,控訴申立後の未決勾留日数は,刑訴法495条2項2号により,判決か確定して執行される際当然に全部本刑に通算されるへきものてあって,控訴裁判所に は,上記日数を本刑に通算するか否かの裁量権か委ねられておらす,刑法21条に より判決においてその全部又は一部を本刑に算入する旨の言渡しをすへきてないこ とは,所論引用の当裁判所の判例(最高裁昭和25年(あ)第1477号同26年 3月29日第一小法廷決定・刑集5巻4号722頁,最高裁昭和45年(あ)第1 776号同46年4月15日第一小法廷判決・刑集25巻3号439頁)の示すと ころてある。したかって,原判決中控訴審における未決勾留日数の一部を本刑に算 入した部分は,上記判例に違反して刑法21条を適用したものてあり,この点に関 する論旨は理由かある。よって,刑訴法405条2号,410条1項本文,413条たたし書により,原 判決中「当審における未決勾留日数中80日を原判決の懲役刑に算入する。」との 部分を破棄し,その未決勾留日数を算入しないこととし,原判決中その余の部分に 対する上告は,上告趣意として何ら主張かなく,したかって,その理由かないこと に帰するから,同法414条,396条により棄却することとし,裁判官全員一致 の意見て,主文のとおり判決する。検察官慶徳榮喜 公判出席
(裁判長裁判官 木内道祥 裁判官 岡部喜代子 裁判官 大谷剛彦 裁判官寺田逸郎 裁判官 大橋正春)
判例本文

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